據德(dé)國(guó)經濟周刊2022年8月26日最新(xīn)報道，中(zhōng)遠(yuǎn)收購(gòu)德(dé)國(guó)漢堡港集裝(zhuāng)箱碼頭出現了不确定性。德(dé)國(guó)漢堡港碼頭運營商(shāng)Hamburger Hafen und Logistik AG（HHLA）首席執行官的安(ān)吉拉·蒂茨拉特（Angela Titzrath）在最近的采訪中(zhōng)針對德(dé)國(guó)副總理(lǐ)、經濟部長(cháng)羅伯特·哈貝克（Robert Habeck）質(zhì)疑漢堡港與中(zhōng)國(guó)航運公(gōng)司中(zhōng)遠(yuǎn)（Cosco）的交易進行了解釋【1】。她認為(wèi)，與中(zhōng)國(guó)客戶保持良好的關系是有(yǒu)必要的，并為(wèi)中(zhōng)遠(yuǎn)投資入股漢堡港集裝(zhuāng)箱碼頭辯護。

2021年9月，中(zhōng)遠(yuǎn)集團旗下香港中(zhōng)遠(yuǎn)海運港口有(yǒu)限公(gōng)司（CSP）與德(dé)國(guó)漢堡港碼頭運營商(shāng)達成協議，收購(gòu)HHLA的全資子公(gōng)司HHLA Container Terminal Tollerort GmbH （CTT）35%的股權。CTT是HHLA下屬的四個現代化集裝(zhuāng)箱碼頭之一，位于漢堡港魚市對面。盡管收購(gòu)行動得到了漢堡市政府的支持（包括時任漢堡市長(cháng)，即現任德(dé)國(guó)總理(lǐ)朔爾茨），但是随着俄烏戰争、新(xīn)冠疫情、供應鏈混亂等因素的影響，全球政治和經濟形勢日益處于一個緊張的狀态，中(zhōng)美關系和中(zhōng)歐關系也因此變得更加複雜。就中(zhōng)遠(yuǎn)收購(gòu)漢堡港集裝(zhuāng)箱碼頭部分(fēn)股權而言，德(dé)國(guó)副總理(lǐ)兼經濟部長(cháng)哈貝克對此交易提出了質(zhì)疑，認為(wèi)該标的屬于德(dé)國(guó)的“關鍵基礎設施”，需要對投資進行審查。德(dé)國(guó)政府也已推遲了對中(zhōng)遠(yuǎn)收購(gòu)漢堡港集裝(zhuāng)箱碼頭部分(fēn)股權的表決。

IFO智庫研究報告：《地緣政治挑戰及其對德(dé)國(guó)經濟模式的影響》

從2021年歐盟的投資統計數據看，中(zhōng)國(guó)在歐盟的投資占比并不大。以數據為(wèi)參考，歐盟吸收外國(guó)直接投資共1170億歐元，其中(zhōng)美國(guó)是歐盟最大FDI來源地，占32.3%的并購(gòu)和近40%的綠地投資；英國(guó)随後；但中(zhōng)國(guó)不僅并購(gòu)數量僅占比2.3%，低于2020年的3.4%，而且綠地項目也僅占6%，低于2020年的7.1%。不過，由于有(yǒu)一些大額交易，2021年中(zhōng)國(guó)對歐盟投資為(wèi)90億歐元，高于2020年的65億歐元的投資。盡管如此，歐盟仍在各個關鍵領域對中(zhōng)國(guó)投資實行了更加嚴格的審查制度，這就意味着中(zhōng)國(guó)未來對歐盟的投資将面臨更大的不确定性。

就德(dé)國(guó)外國(guó)投資審查制度而言，2017年7月生效的德(dé)國(guó)《對外貿易條例修正案（九）》中(zhōng)規定了若被收購(gòu)的德(dé)國(guó)企業涉及到與安(ān)全相關的特定領域，即便屬于非敏感投資領域，也需向德(dé)國(guó)經濟部進行申報，同時，修正案還對外國(guó)直接投資是否可(kě)能(néng)影響安(ān)全或公(gōng)共秩序的範圍進行了列舉：1.運營關鍵基礎設施；2.開發或修改用(yòng)于運行關鍵基礎設施的軟件；3.被授權進行電(diàn)信監視，則收購(gòu)可(kě)能(néng)被視為(wèi)對公(gōng)共秩序或安(ān)全的威脅或者生産(chǎn)相關的技(jì )術設備；4.提供雲計算服務(wù)或基礎設施；5.持有(yǒu)用(yòng)于提供遠(yuǎn)程信息處理(lǐ)基礎設施組件或服務(wù)的許可(kě)。相比于原《對外貿易條例》，修正案将影響國(guó)家秩序與公(gōng)共安(ān)全範圍的标準更加具(jù)體(tǐ)化。例如，修正案規定，關鍵基礎設施領域包括能(néng)源、IT和電(diàn)信、交通運輸、健康、水力、食品以及金融和保險行業，這就使得外國(guó)投資者的法定申報義務(wù)增加，特别是對中(zhōng)國(guó)投資者而言，在相關行業領域的投資會面臨更為(wèi)嚴格的審查。當然，關鍵基礎設施的判定包括哪些标準等問題仍然模糊，外國(guó)投資和并購(gòu)交易很(hěn)有(yǒu)可(kě)能(néng)被認為(wèi)威脅國(guó)家安(ān)全【3】。此外，修正案還延長(cháng)了德(dé)國(guó)經濟部的審查期限，即德(dé)國(guó)經濟部應當在知悉交易各方簽署并購(gòu)協議後的3個月内決定是否對該項交易啓動審查程序，并通知交易各方。而在修正案生效前，這一期限為(wèi)交易各方簽署并購(gòu)協議後的3個月（即不以是否主觀“知悉”為(wèi)起算點）。此外，修正案中(zhōng)還規定，在交易各方簽署并購(gòu)協議後的5年内，德(dé)國(guó)經濟部都可(kě)行使啓動審查程序的權利。毫無疑問，這些規定極大地提高了監管門檻。

就歐盟層面的外國(guó)投資審查制度而言，歐盟于2019年3月5日正式通過了歐盟外商(shāng)投資框架條例，條例涉及到關鍵基礎設施、關鍵技(jì )術和雙重用(yòng)途技(jì )術（軍民(mín)兩用(yòng)技(jì )術）、能(néng)源和糧食安(ān)全、獲取敏感信息的技(jì )術例如數字技(jì )術等，該法案幾乎涵蓋了核心技(jì )術的全部領域。其中(zhōng)，關鍵基礎設施包括物(wù)理(lǐ)的、虛拟的；關鍵技(jì )術和雙重用(yòng)途技(jì )術包括人工(gōng)智能(néng)、機器人、半導體(tǐ)，以及生物(wù)技(jì )術；敏感信息包括個人信息及對信息的控制能(néng)力等【4】。歐盟外商(shāng)投資框架條例對影響國(guó)家安(ān)全與公(gōng)共秩序的因素考慮的非常周全，其對外資安(ān)全審查的核心在于戰略資産(chǎn)的安(ān)全，目前還在向供應鏈安(ān)全方向發展。2021年，觸發歐委會提出審查意見的交易不到3%，其審查重點聚焦在安(ān)全和公(gōng)共秩序領域。被通知的最終投資者中(zhōng)，前五個國(guó)家分(fēn)别是美國(guó)、英國(guó)、中(zhōng)國(guó)、開曼群島和加拿(ná)大，主要涉及制造業，占比44%、其他(tā)行業如國(guó)防、航空航天、能(néng)源、衛生和半導體(tǐ)設備及信息和通信技(jì )術，占比32%。

對比德(dé)國(guó)和歐盟層面，可(kě)以看出對外國(guó)投資的審查範圍主要集中(zhōng)在高科(kē)技(jì )領域。從發展态勢而言，盡管歐盟與德(dé)國(guó)的規定都存在模糊性及空泛性，但相比美國(guó)的CIFIUS而言，更具(jù)有(yǒu)彈性和操作(zuò)空間，這也是為(wèi)什麽中(zhōng)國(guó)企業仍然選擇在歐洲進行跨境投資的一個重要原因。但毫無疑問的是，德(dé)國(guó)以及歐盟主要成員國(guó)對外國(guó)投資審查（特别是針對中(zhōng)國(guó)）均出現了趨緊态勢，并且表現為(wèi)單邊調整的特征，這些逆向發展對中(zhōng)歐投資、中(zhōng)德(dé)投資已經産(chǎn)生了負面的影響。根據2022年9月2日歐委會的報告，目前歐盟27個成員國(guó)中(zhōng)已經有(yǒu)25個通過了本國(guó)或歐盟外國(guó)投資審查機制，或者修訂現有(yǒu)機制，或者開始咨詢方式加快立法進程。

由此可(kě)見，中(zhōng)國(guó)在歐盟成員國(guó)的投資不免要面臨雙重審查障礙。因此，中(zhōng)國(guó)企業在歐盟投資并購(gòu)時，需要熟悉歐盟和成員國(guó)的外國(guó)投資審查制度以及公(gōng)衆意見，在上述可(kě)能(néng)被審查的領域進行投資前一定要考慮好未來是否能(néng)夠通過審查。具(jù)體(tǐ)的做法是，在審核層面上，企業可(kě)以選擇主動向德(dé)國(guó)經濟部申請出具(jù)“無異議證明”，或者事先和德(dé)國(guó)經濟部進行非正式溝通，以确保交易不存在危害德(dé)國(guó)公(gōng)共安(ān)全和秩序的情況，從而避免交易可(kě)能(néng)受到禁止或限制的風險。在協議談判層面上，應當在投資協議書中(zhōng)拟定好合同生效先決條件、成本補償條款等；在簽訂協議前後，應當考慮如何做好政商(shāng)關系、公(gōng)共宣傳以及通過互惠互利的投資計劃來打消審查機構和公(gōng)衆的顧慮。